事件经过

2020年6月29日，中国裁判文书网公示的一条民事裁定书将两家的中国企业——腾讯和老干妈推上了风口浪尖。

裁定书显示，原告腾讯计算机系统有限公司向法院提出查封、冻结老干妈公司1624.06万元财产的请求获得法院支持，担保人新疆前海联合财产保险有限公司深圳分公司和中国人民财产保险股份有限公司深圳分公司联合为本案财产保全提供信用担保。

法院认为，原告的申请符合法律规定，裁定查封、冻结被告贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司、贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司名下价值16240600元的银行存款或查封、扣押其等值的其他财产。如不服本裁定，可向该院申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。

2020年6月30日腾讯方面对《中国经营报》记者表示：“此事系老干妈公司在腾讯投放了千万元广告，但无视合同长期拖欠未支付，腾讯被迫依法起诉，申请冻结了对方应支付的欠款金额。”

在此前的2019年3月，腾讯与老干妈公司签订了一份《联合市场推广合作协议》，腾讯投放资源用于老干妈油辣椒系列推广，腾讯已依约履行相关义务，但老干妈公司未按照合同约定付款。腾讯方面称，多次催办仍分文未获，因此不得不依法进行起诉。

根据搜索可以发现，2019年4月，老干妈和腾讯开始了跨界合作，老干妈成为了电竞赛事《QQ飞车手游》S联赛的冠名商。

2020年6月30日晚8点，老干妈通过官方微信公众号发出声明称，从未与腾讯公司或授权他人与腾讯公司就“老干妈”品牌签署《联合市场推广合作协议》，且从未与腾讯公司进行过任何商业合作。

老干妈方面进一步表示，公安机关已经于6月20日决定对此案予以立案侦查。并且对该事件给公司造成的不良影响，保留追究相关主体法律责任的权利。

2020年7月1日，贵州警方通报：“经初步査明，系犯罪嫌疑人曹某（男，36岁）、刘某利（女，40岁）、郑某君（女，37岁）伪造老干妈公司印章，冒充该公司市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议。其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包码，之后通过互联网倒卖非法获取经济利益。”通报进一步表示，目前，曹某等3人因涉嫌犯罪已被依法刑事拘留，案件正在进一步办理中。

法律要点分析

一、案件涉及的财产保全问题

根据《中华人民共和国民事诉讼法》百条，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

财产保全又分为诉前财产保全和诉中财产保全。

诉前与诉中有三点主要差别。

，申请的主体不同。诉前财产保全是在起诉前由利害关系人向人民法院提出；诉讼中财产保全是当事人在诉讼进行中申请财产保全；

第二，申请财产保全的时间不同。诉讼中财产保全应当在案件受理后、判决生效前提出申请；诉前财产保全必须在起诉前向有管辖权的人民法院提出申请；

第三，对申请人是否提供担保的要求不同。诉讼中财产保全，人民法院责令提供担保的，申请人必须提供担保，不提供担保的，驳回申请。没有责令申请人提供担保的，申请人可以不提供担保，人民法院依职权采取保全措施的，有关的利害关系人也可以不提供担保。诉前财产保全，申请人必须提供担保，不提供担保的，驳回申请。

腾讯老干妈一案的裁定书依照法条为《民事诉讼法》百条、百零二条、百零三条，属于诉中财产保全。需要注意的是，财产保全提起过程中法院并不会通知被告方，只有冻结后才会进行通知。而且诉中财产保全，只需要提交相应的证明材料，根据法院要求提供担保即可，而法院在具体判定中存在模糊性，具有一定的自由裁量权。最终如果保全错误，申请人将赔偿被申请人因保全所遭受的损失。

腾讯公司起诉老干妈公司广告合同欠款案中，腾讯公司按照法定流程递交了财产保全所需担保函，所作财产保全申请限于1600万元诉讼请求的范围。所以，腾讯公司的财产保全申请并没有滥用诉讼权利，法院财产保全裁定也是有效的。

二、案件涉及的表见代理问题

表见代理的构成要件是：（1）无权代理。代理人以被代理人与相对人订立合同时，无代理权。（2）有权利外观。存在使相对人相信代理人享有代理权的事实和理由，包括但不限于：如代理人持有被代理人的介绍信或者盖有被代理人公章的空白合同书；代理人持有被代理人的印章；法人或非法人组织对其工作人员的职权范围有限制，但相对人不知情；无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人知道而不作否认表示。（3）相对人善意且无过失。所谓善意，指相对人“不知”代理人无代理权。所谓无过失，指相对人尽到交易上合理的注意义务。（4）须权利外观的形成可责于被代理人。需注意，下列情形，权利外观的形成不可责于被代理人，不成立表见代理：1、行为人伪造他人的公章、合同书或授权委托书等，假冒他人的名义实施民事法律行为的；2、被代理人的公章、合同书或者授权委托书等遗失、被盗，或者与行为人特定的职务关系已经终止，并且已经以合理的方式公告或者通知，相对人应当知悉的。

另外，根据《更高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第二款：“行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。”

结合上述情况，我们认为案件首要步骤是鉴定合同所用公章是否为真，若不是，老干妈方不用承担合同责任，但如果腾讯方能提出代表老干妈与腾讯谈合作的工作人员曾经长期供职于老干妈，或者曾经代表老干妈与腾讯进行过合作，而且双方的合作内容确实存在，所有的手续中只有公章是假的有效证据，这就有可能构成一种表见代理关系，此时，腾讯公司可以请求法院认定合同有效，要求老干妈赔承担合同约定责任。

如果伪造公章的三人构成表见代理的，老干妈承担责任后，还是可以依据《更高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释二》第十三条：“被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。”向伪造公章的三人追偿因代理行为而遭受的损失。